2018年10月29日最高人民(mín)法院審判委員會第1751次會議通過，自2019年2月1日起施行。

法釋〔2018〕20号

為(wèi)正确審理(lǐ)建設工(gōng)程施工(gōng)合同糾紛案件，依法保護當事人合法權益，維護建築市場秩序，促進建築市場健康發展，根據《中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)民(mín)法總則》《中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)合同法》《中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)建築法》《中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)招标投标法》《中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)民(mín)事訴訟法》等法律規定，結合審判實踐，制定本解釋。

第一條 招标人和中(zhōng)标人另行簽訂的建設工(gōng)程施工(gōng)合同約定的工(gōng)程範圍、建設工(gōng)期、工(gōng)程質(zhì)量、工(gōng)程價款等實質(zhì)性内容，與中(zhōng)标合同不一緻，一方當事人請求按照中(zhōng)标合同确定權利義務(wù)的，人民(mín)法院應予支持。

招标人和中(zhōng)标人在中(zhōng)标合同之外就明顯高于市場價格購(gòu)買承建房産(chǎn)、無償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈财物(wù)等另行簽訂合同，變相降低工(gōng)程價款，一方當事人以該合同背離中(zhōng)标合同實質(zhì)性内容為(wèi)由請求确認無效的，人民(mín)法院應予支持。

第二條 當事人以發包人未取得建設工(gōng)程規劃許可(kě)證等規劃審批手續為(wèi)由，請求确認建設工(gōng)程施工(gōng)合同無效的，人民(mín)法院應予支持，但發包人在起訴前取得建設工(gōng)程規劃許可(kě)證等規劃審批手續的除外。

發包人能(néng)夠辦(bàn)理(lǐ)審批手續而未辦(bàn)理(lǐ)，并以未辦(bàn)理(lǐ)審批手續為(wèi)由請求确認建設工(gōng)程施工(gōng)合同無效的，人民(mín)法院不予支持。

第三條 建設工(gōng)程施工(gōng)合同無效，一方當事人請求對方賠償損失的，應當就對方過錯、損失大小(xiǎo)、過錯與損失之間的因果關系承擔舉證責任。

損失大小(xiǎo)無法确定，一方當事人請求參照合同約定的質(zhì)量标準、建設工(gōng)期、工(gōng)程價款支付時間等内容确定損失大小(xiǎo)的，人民(mín)法院可(kě)以結合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關系等因素作(zuò)出裁判。

第四條 缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用(yòng)有(yǒu)資質(zhì)的建築施工(gōng)企業名(míng)義簽訂建設工(gōng)程施工(gōng)合同，發包人請求出借方與借用(yòng)方對建設工(gōng)程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民(mín)法院應予支持。

第五條 當事人對建設工(gōng)程開工(gōng)日期有(yǒu)争議的，人民(mín)法院應當分(fēn)别按照以下情形予以認定：

（一）開工(gōng)日期為(wèi)發包人或者監理(lǐ)人發出的開工(gōng)通知載明的開工(gōng)日期；開工(gōng)通知發出後，尚不具(jù)備開工(gōng)條件的，以開工(gōng)條件具(jù)備的時間為(wèi)開工(gōng)日期；因承包人原因導緻開工(gōng)時間推遲的，以開工(gōng)通知載明的時間為(wèi)開工(gōng)日期。

（二）承包人經發包人同意已經實際進場施工(gōng)的，以實際進場施工(gōng)時間為(wèi)開工(gōng)日期。

（三）發包人或者監理(lǐ)人未發出開工(gōng)通知，亦無相關證據證明實際開工(gōng)日期的，應當綜合考慮開工(gōng)報告、合同、施工(gōng)許可(kě)證、竣工(gōng)驗收報告或者竣工(gōng)驗收備案表等載明的時間，并結合是否具(jù)備開工(gōng)條件的事實，認定開工(gōng)日期。

第六條 當事人約定順延工(gōng)期應當經發包人或者監理(lǐ)人簽證等方式确認，承包人雖未取得工(gōng)期順延的确認，但能(néng)夠證明在合同約定的期限内向發包人或者監理(lǐ)人申請過工(gōng)期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為(wèi)由主張工(gōng)期順延的，人民(mín)法院應予支持。

當事人約定承包人未在約定期限内提出工(gōng)期順延申請視為(wèi)工(gōng)期不順延的，按照約定處理(lǐ)，但發包人在約定期限後同意工(gōng)期順延或者承包人提出合理(lǐ)抗辯的除外。

第七條 發包人在承包人提起的建設工(gōng)程施工(gōng)合同糾紛案件中(zhōng)，以建設工(gōng)程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規定為(wèi)由，就承包人支付違約金或者賠償修理(lǐ)、返工(gōng)、改建的合理(lǐ)費用(yòng)等損失提出反訴的，人民(mín)法院可(kě)以合并審理(lǐ)。

第八條 有(yǒu)下列情形之一，承包人請求發包人返還工(gōng)程質(zhì)量保證金的，人民(mín)法院應予支持：

（一）當事人約定的工(gōng)程質(zhì)量保證金返還期限屆滿。

（二）當事人未約定工(gōng)程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設工(gōng)程通過竣工(gōng)驗收之日起滿二年。

（三）因發包人原因建設工(gōng)程未按約定期限進行竣工(gōng)驗收的，自承包人提交工(gōng)程竣工(gōng)驗收報告九十日後起當事人約定的工(gōng)程質(zhì)量保證金返還期限屆滿；當事人未約定工(gōng)程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工(gōng)程竣工(gōng)驗收報告九十日後起滿二年。

發包人返還工(gōng)程質(zhì)量保證金後，不影響承包人根據合同約定或者法律規定履行工(gōng)程保修義務(wù)。

第九條 發包人将依法不屬于必須招标的建設工(gōng)程進行招标後，與承包人另行訂立的建設工(gōng)程施工(gōng)合同背離中(zhōng)标合同的實質(zhì)性内容，當事人請求以中(zhōng)标合同作(zuò)為(wèi)結算建設工(gōng)程價款依據的，人民(mín)法院應予支持，但發包人與承包人因客觀情況發生了在招标投标時難以預見的變化而另行訂立建設工(gōng)程施工(gōng)合同的除外。

第十條 當事人簽訂的建設工(gōng)程施工(gōng)合同與招标文(wén)件、投标文(wén)件、中(zhōng)标通知書載明的工(gōng)程範圍、建設工(gōng)期、工(gōng)程質(zhì)量、工(gōng)程價款不一緻，一方當事人請求将招标文(wén)件、投标文(wén)件、中(zhōng)标通知書作(zuò)為(wèi)結算工(gōng)程價款的依據的，人民(mín)法院應予支持。

第十一條 當事人就同一建設工(gōng)程訂立的數份建設工(gōng)程施工(gōng)合同均無效，但建設工(gōng)程質(zhì)量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同結算建設工(gōng)程價款的，人民(mín)法院應予支持。

實際履行的合同難以确定，當事人請求參照最後簽訂的合同結算建設工(gōng)程價款的，人民(mín)法院應予支持。

第十二條 當事人在訴訟前已經對建設工(gōng)程價款結算達成協議，訴訟中(zhōng)一方當事人申請對工(gōng)程造價進行鑒定的，人民(mín)法院不予準許。

第十三條 當事人在訴訟前共同委托有(yǒu)關機構、人員對建設工(gōng)程造價出具(jù)咨詢意見，訴訟中(zhōng)一方當事人不認可(kě)該咨詢意見申請鑒定的，人民(mín)法院應予準許，但雙方當事人明确表示受該咨詢意見約束的除外。

第十四條 當事人對工(gōng)程造價、質(zhì)量、修複費用(yòng)等專門性問題有(yǒu)争議，人民(mín)法院認為(wèi)需要鑒定的，應當向負有(yǒu)舉證責任的當事人釋明。當事人經釋明未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用(yòng)或者拒不提供相關材料的，應當承擔舉證不能(néng)的法律後果。

一審訴訟中(zhōng)負有(yǒu)舉證責任的當事人未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用(yòng)或者拒不提供相關材料，二審訴訟中(zhōng)申請鑒定，人民(mín)法院認為(wèi)确有(yǒu)必要的，應當依照民(mín)事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規定處理(lǐ)。

第十五條 人民(mín)法院準許當事人的鑒定申請後，應當根據當事人申請及查明案件事實的需要，确定委托鑒定的事項、範圍、鑒定期限等，并組織雙方當事人對争議的鑒定材料進行質(zhì)證。

第十六條 人民(mín)法院應當組織當事人對鑒定意見進行質(zhì)證。鑒定人将當事人有(yǒu)争議且未經質(zhì)證的材料作(zuò)為(wèi)鑒定依據的，人民(mín)法院應當組織當事人就該部分(fēn)材料進行質(zhì)證。經質(zhì)證認為(wèi)不能(néng)作(zuò)為(wèi)鑒定依據的，根據該材料作(zuò)出的鑒定意見不得作(zuò)為(wèi)認定案件事實的依據。

第十七條 與發包人訂立建設工(gōng)程施工(gōng)合同的承包人，根據合同法第二百八十六條規定請求其承建工(gōng)程的價款就工(gōng)程折價或者拍賣的價款優先受償的，人民(mín)法院應予支持。

第十八條 裝(zhuāng)飾裝(zhuāng)修工(gōng)程的承包人，請求裝(zhuāng)飾裝(zhuāng)修工(gōng)程價款就該裝(zhuāng)飾裝(zhuāng)修工(gōng)程折價或者拍賣的價款優先受償的，人民(mín)法院應予支持，但裝(zhuāng)飾裝(zhuāng)修工(gōng)程的發包人不是該建築物(wù)的所有(yǒu)權人的除外。

第十九條 建設工(gōng)程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工(gōng)程的價款就工(gōng)程折價或者拍賣的價款優先受償的，人民(mín)法院應予支持。

第二十條 未竣工(gōng)的建設工(gōng)程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工(gōng)程的價款就其承建工(gōng)程部分(fēn)折價或者拍賣的價款優先受償的，人民(mín)法院應予支持。

第二十一條 承包人建設工(gōng)程價款優先受償的範圍依照國(guó)務(wù)院有(yǒu)關行政主管部門關于建設工(gōng)程價款範圍的規定确定。

承包人就逾期支付建設工(gōng)程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優先受償的，人民(mín)法院不予支持。

第二十二條 承包人行使建設工(gōng)程價款優先受償權的期限為(wèi)六個月，自發包人應當給付建設工(gōng)程價款之日起算。

第二十三條 發包人與承包人約定放棄或者限制建設工(gōng)程價款優先受償權，損害建築工(gōng)人利益，發包人根據該約定主張承包人不享有(yǒu)建設工(gōng)程價款優先受償權的，人民(mín)法院不予支持。

第二十四條 實際施工(gōng)人以發包人為(wèi)被告主張權利的，人民(mín)法院應當追加轉包人或者違法分(fēn)包人為(wèi)本案第三人，在查明發包人欠付轉包人或者違法分(fēn)包人建設工(gōng)程價款的數額後，判決發包人在欠付建設工(gōng)程價款範圍内對實際施工(gōng)人承擔責任。

第二十五條 實際施工(gōng)人根據合同法第七十三條規定，以轉包人或者違法分(fēn)包人怠于向發包人行使到期債權，對其造成損害為(wèi)由，提起代位權訴訟的，人民(mín)法院應予支持。

第二十六條 本解釋自2019年2月1日起施行。

本解釋施行後尚未審結的一審、二審案件，适用(yòng)本解釋。